1.25億元的索賠額極抓眼球，即使最終法院判賠500萬(wàn)元，亦可謂開了中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟之先河。
4月25日，騰訊訴奇虎360不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)一案由廣東省高級(jí)人民法院作出一審判決：奇虎360構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，并賠償原告500萬(wàn)元。
這是騰訊與奇虎360之間所謂“3Q大戰(zhàn)”引發(fā)的第三起訴訟。對(duì)于判決，贏了官司的騰訊稱，法院劃定了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)邊界、厘清了公平競(jìng)爭(zhēng)的標(biāo)準(zhǔn)。奇虎360方面則當(dāng)庭表示要上訴。
周鴻祎喊不公
廣東省高院的宣判于2:30正式開始，由審判長(zhǎng)張學(xué)軍宣讀判決書，整個(gè)過(guò)程持續(xù)約半小時(shí)。顯然有所準(zhǔn)備的奇虎360，隨即向記者發(fā)來(lái)聲明，強(qiáng)調(diào)扣扣保鏢的“工具軟件無(wú)罪”，以及法院“認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤”。同時(shí)，奇虎360還稱打破他人商業(yè)模式是市場(chǎng)主體競(jìng)爭(zhēng)的方式，騰訊以商業(yè)模式受損為由提起訴訟，本身并沒有法律基礎(chǔ)。
事實(shí)上，這些也是奇虎360方面的代理律師在此案庭審中的主要辯解（詳見本報(bào)2012年9月19日2版報(bào)道《3Q大戰(zhàn)第三季：1.25億賠償額虛實(shí)》）。
對(duì)此，廣東省高院在判決書中指出，騰訊的商業(yè)模式是當(dāng)前國(guó)際國(guó)內(nèi)即時(shí)通訊行業(yè)的商業(yè)慣例，即向用戶提供免費(fèi)的即時(shí)通訊服務(wù)，然后再借助即時(shí)通訊軟件搭建的平臺(tái)向用戶提供網(wǎng)絡(luò)社交、資訊、網(wǎng)游、娛樂等增值服務(wù)，并為廣告客戶投放商業(yè)廣告，實(shí)現(xiàn)贏利。奇虎360無(wú)權(quán)假借查殺病毒或者保護(hù)用戶利益之名，通過(guò)侵入其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者合法軟件的運(yùn)行進(jìn)程，擅自修改他人軟件的手段達(dá)到破壞他人合法經(jīng)營(yíng)的目的。
在法院看來(lái)，奇虎360一方面在自己的平臺(tái)上開展綜合性服務(wù)，并投放廣告、開展增值服務(wù)；另一方面又以保護(hù)QQ用戶安全為名，提供工具鼓勵(lì)和誘導(dǎo)用戶過(guò)濾騰訊的廣告、增值服務(wù)，違背了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用和平等競(jìng)爭(zhēng)原則，具有明顯的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)惡意。
“無(wú)論是互聯(lián)網(wǎng)行政管理部門的規(guī)章還是互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界公認(rèn)的商業(yè)道德，都禁止互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)惡意修改其他服務(wù)者的產(chǎn)品參數(shù)或服務(wù)，也禁止針對(duì)特定信息服務(wù)提供者的合法廣告進(jìn)行攔截。”本案主審法官鄧燕輝表示。
廣東省高院還得出結(jié)論：扣扣保鏢的所作所為是導(dǎo)致3Q大戰(zhàn)爆發(fā)的根本原因，奇虎360的這些行為嚴(yán)重?fù)p害了互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)秩序。
“我認(rèn)為這個(gè)判決非常的不公正。”有“紅衣大炮”之稱的奇虎360董事長(zhǎng)兼CEO周鴻祎，在該公司于當(dāng)天下午舉行的媒體溝通會(huì)上再次放炮，“我們做了一個(gè)完全讓用戶自己選擇、自己使用的扣扣保鏢，反而被認(rèn)為是惡意行為，我覺得這是混淆黑白、顛倒是非。”
500萬(wàn)賠償額的算法
在中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為案由的訴訟并不鮮見，但此前法院判決的賠償額多在幾十萬(wàn)元，超過(guò)100萬(wàn)元的案例都很少。
對(duì)于1.25億元的高額索賠，騰訊方面此前對(duì)記者表示，此前奇虎360多次在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)中敗訴，但幾十萬(wàn)元的賠償不足以對(duì)身為上市公司的奇虎360帶來(lái)痛感，比如，在奇虎360與金山的一場(chǎng)訴訟中，前者就以區(qū)區(qū)38.5萬(wàn)元賠償額的代價(jià)，卸載掉了金山網(wǎng)盾的8000萬(wàn)用戶。
在索賠額上，廣東省高院最終沒有對(duì)騰訊方面的1.25億元予以支持，認(rèn)為騰訊在計(jì)算損失所依據(jù)的原始數(shù)據(jù)、計(jì)算方法和計(jì)算邏輯均缺乏足夠的依據(jù)，難以據(jù)此直接認(rèn)定其經(jīng)濟(jì)損失的具體數(shù)額。
在去年9月18日的庭審中，騰訊方面對(duì)1.25億元賠償額主要提出了四個(gè)依據(jù)：第一，網(wǎng)易科技在一個(gè)3Q大戰(zhàn)的專題分析報(bào)告中指騰訊因用戶卸載導(dǎo)致?lián)p失59.6億港元，股價(jià)下跌損失106.3億港元；第二，北京名牌資產(chǎn)評(píng)估有限公司的一份報(bào)告認(rèn)為，QQ品牌受損害的價(jià)值為7.34億元；第三，深圳市銀通聯(lián)資產(chǎn)評(píng)估有限公司作出的《資產(chǎn)損失咨詢報(bào)告書》認(rèn)為，扣扣保鏢在2010年10月29日至2011年8月4日期間對(duì)騰訊公司造成的損失為1.43億元；第四，公證費(fèi)用合計(jì)2.6195萬(wàn)元。
“僅從扣扣保鏢推出市場(chǎng)后72小時(shí)內(nèi)即有1000萬(wàn)以上用戶下載這一事實(shí)來(lái)看，本院確信該1000萬(wàn)用戶運(yùn)行扣扣保鏢屏蔽原告的廣告、游戲以及插件給原告造成的損失已經(jīng)超出50萬(wàn)元。”法院稱。
“360安全中心”于2010年11月1日發(fā)布了一篇名為《360宣布扣扣保鏢72小時(shí)內(nèi)用戶量突破千萬(wàn)》的文章，對(duì)外披露：“剛剛推出72小時(shí)的360扣扣保鏢軟件下載量突破千萬(wàn)，平均每秒鐘就有40個(gè)獨(dú)立下載安裝量，創(chuàng)下了互聯(lián)網(wǎng)新軟件發(fā)布的下載紀(jì)錄。”
廣東高院認(rèn)為，從優(yōu)勢(shì)證據(jù)的規(guī)則出發(fā)，在無(wú)法確定原告所遭遇的經(jīng)濟(jì)損失的具體數(shù)額，但可以確定該數(shù)額已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)50萬(wàn)元法定賠償限額的情形下，經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，酌情確定兩被告應(yīng)連帶賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失及合理維權(quán)費(fèi)用共計(jì)人民幣500萬(wàn)元。
互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的法律因素
隨著此次不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)一案的一審判決出籠，騰訊與奇虎360之間的三起訴訟都放在法律的天平上，進(jìn)行了一一稱重。從戰(zhàn)績(jī)來(lái)看，奇虎360可謂出師不利。其中，2011年9月，北京二中院終審判決360隱私保護(hù)器屬于不正常競(jìng)爭(zhēng)，奇虎360向騰訊道歉并賠償20萬(wàn)元；今年3月，廣東省高院一審判決奇虎360訴騰訊濫用市場(chǎng)支配地位不成立。當(dāng)然，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案和濫用市場(chǎng)支配地位案，奇虎360都還在走上訴程序。
有互聯(lián)網(wǎng)業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展日新月異，新技術(shù)、新模式層出不窮，企業(yè)之間為拓展市場(chǎng)、爭(zhēng)奪用戶，展開了激烈競(jìng)爭(zhēng)，但尚未形成嚴(yán)格的行業(yè)自律規(guī)范和完善的市場(chǎng)制約機(jī)制，不時(shí)會(huì)出現(xiàn)利益沖突甚至不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
“在3Q大戰(zhàn)中，騰訊和奇虎360先后都選擇法律作為解決沖突的途徑，某種程度上就是一種進(jìn)步。”該互聯(lián)網(wǎng)人士說(shuō)。
但不可回避的是，盡管近年來(lái)中國(guó)在調(diào)節(jié)互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)上的司法保護(hù)體系已經(jīng)初步形成，但法律的規(guī)范還遠(yuǎn)不能適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)新技術(shù)和新服務(wù)的發(fā)展速度。就拿不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)來(lái)說(shuō)，中國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》頒布于1993年，當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)尚未走向產(chǎn)業(yè)化，相關(guān)法律條文中很難找到與互聯(lián)網(wǎng)直接適用的內(nèi)容。
另外，來(lái)自法律的裁判總有滯后期。奇虎360發(fā)布“扣扣保鏢”是在2010年10月29日，騰訊要求QQ用戶“二選一”是在2010年11月3日。而廣東省高院作出一審判決則到了2013年。
“畢竟現(xiàn)在的法律對(duì)這部分認(rèn)定模糊不清，很多時(shí)候廠商游走于邊緣地帶，有時(shí)候，它先潑臟水，你已經(jīng)受到很大傷害，等你洗干凈的時(shí)候什么都晚了。”騰訊CEO馬化騰曾就3Q大戰(zhàn)接受媒體采訪時(shí)如此表示。
周鴻祎則在4月25日表示，當(dāng)年工信部處理3Q大戰(zhàn)時(shí)，已經(jīng)有了結(jié)論，包括騰訊，兩家都做了道歉，但是騰訊這幾年來(lái)對(duì)這件事糾纏不放，就是希望在市場(chǎng)上或者政府監(jiān)管部門已經(jīng)處理的情況下，“發(fā)揮地方保護(hù)優(yōu)勢(shì)，希望在司法上打擊360，來(lái)抹黑360”。
他還試圖將矛頭引向目前騰訊與電信運(yùn)營(yíng)商之間關(guān)于OTT業(yè)務(wù)的分歧。
“如果用騰訊和廣東高院的這種邏輯，我認(rèn)為運(yùn)營(yíng)商也得起訴騰訊，說(shuō)你的微信顛覆了運(yùn)營(yíng)商的商業(yè)模式。你的微信讓運(yùn)營(yíng)商的短信、彩信都沒人用了。”周鴻祎說(shuō)。
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