11月9日，央視突然披露：中國電信和中國聯(lián)通因在寬帶接入及網(wǎng)間互聯(lián)市場(chǎng)存在壟斷行為，正在被進(jìn)行反壟斷調(diào)查。發(fā)改委價(jià)格監(jiān)督及反壟斷局副局長(zhǎng)在接受央視采訪時(shí)稱，在互聯(lián)網(wǎng)接入市場(chǎng)，中國電信和中國聯(lián)通合計(jì)占有2/3以上的市場(chǎng)份額，具有市場(chǎng)支配地位；兩家企業(yè)存在價(jià)格歧視行為。
這是《反壟斷法》通過以來針對(duì)央企發(fā)起的首次反壟斷調(diào)查，被廣泛視為《反壟斷法》實(shí)施的里程碑。但是，對(duì)于此次反壟斷調(diào)查本身，有幾個(gè)問題亟待厘清。
此次反壟斷調(diào)查忽視了公眾投資者知情權(quán)
中國《反壟斷法》于2007年8月30日通過并發(fā)布，于次年8月1日施行。《反壟斷法》確定了整個(gè)競(jìng)爭(zhēng)法體系的架構(gòu)，但在實(shí)施的過程中，需要與其他法律部門進(jìn)行銜接，并在實(shí)際實(shí)施時(shí)無可避免地依賴反壟斷執(zhí)法部門制定的相關(guān)細(xì)則，這都需要時(shí)間和經(jīng)驗(yàn)的累積。《反壟斷法》生效兩年半后，發(fā)改委和國家工商總局的相關(guān)細(xì)則才在2011年2月1日實(shí)施。
但遺憾的是，在涉及資本市場(chǎng)的一些規(guī)定上，相關(guān)細(xì)則并沒有解決資本市場(chǎng)的有關(guān)問題。比如，在中國上市公司中間，母公司通常要做出不競(jìng)爭(zhēng)承諾，并且在一定情況下有劃分市場(chǎng)等避免直接競(jìng)爭(zhēng)的安排。這種安排是為了保護(hù)上市公司及公眾投資者利益，是上市公司必須與其實(shí)際控制人達(dá)成的安排。而這可能會(huì)違反《反壟斷法》第13、14條關(guān)于壟斷協(xié)議的規(guī)定，《反壟斷法》第15條無法對(duì)這種保護(hù)上市公司利益的安排提供適用《反壟斷法》的例外情形。資本市場(chǎng)中帶有公司法或證券法性質(zhì)的這類規(guī)定與《反壟斷法》條文形成直接的沖突。而在今年2月1日實(shí)施的相關(guān)國家工商總局細(xì)則中，這種沖突沒有得到任何形式的解決。
按照發(fā)改委有關(guān)人士在央視報(bào)道中的說法，發(fā)改委從2011年4月起就對(duì)中國電信和中國聯(lián)通進(jìn)行反壟斷調(diào)查。但是該消息直到11月9日才通過央視《新聞三十分》以接受采訪的形式進(jìn)行公布。消息傳出，中國電信和中國聯(lián)通股票價(jià)格應(yīng)聲下跌。但是，在發(fā)改委的網(wǎng)站或其他官方渠道，并沒有找到發(fā)改委對(duì)此次反壟斷調(diào)查作出的任何說明。
中國聯(lián)通是在香港和上海兩地上市的公司，而中國電信是在香港上市的公司。兩地的交易所規(guī)則都要求公司披露有可能影響股價(jià)波動(dòng)的重大事項(xiàng)。無論是香港還是中國內(nèi)地，在法律允許的情況下，證券發(fā)行人有義務(wù)在事實(shí)發(fā)生后盡快向投資者披露這類事實(shí)。道理很簡(jiǎn)單，一個(gè)消息對(duì)公眾投資者捂得時(shí)間越長(zhǎng)，越容易產(chǎn)生內(nèi)幕交易。但事實(shí)發(fā)生七個(gè)月后，公眾先從央視節(jié)目中知曉消息，然后才得到中國電信和中國聯(lián)通分別發(fā)出的澄清公告。公眾投資者知情權(quán)就這樣被漠視。
如果不是中國電信和中國聯(lián)通違反其信息披露義務(wù)，那只有一個(gè)結(jié)論：本次反壟斷調(diào)查是不公開進(jìn)行，中國電信及中國聯(lián)通被要求對(duì)調(diào)查過程保密。
根據(jù)發(fā)改委發(fā)布并于今年2月1日開始實(shí)施的《反價(jià)格壟斷執(zhí)法程序規(guī)定》第12條，發(fā)改委在對(duì)涉嫌價(jià)格壟斷行為調(diào)查核實(shí)后，認(rèn)為構(gòu)成價(jià)格壟斷行為的，應(yīng)當(dāng)依法作出處理決定，并可以向社會(huì)公布。該部門規(guī)章規(guī)定來源于《反壟斷法》第44條。但是，發(fā)改委至今并沒有公布調(diào)查決定，而根據(jù)發(fā)改委價(jià)格監(jiān)督及反壟斷局副局長(zhǎng)接受央視的訪談，似乎調(diào)查決定并未作出。可以說，在對(duì)整個(gè)調(diào)查保密近七個(gè)月之后，沒有正式發(fā)布處理決定，只是在有關(guān)官員接受媒體訪談中對(duì)調(diào)查對(duì)象行為進(jìn)行了“價(jià)格歧視”的定性。當(dāng)這個(gè)消息傳導(dǎo)到資本市場(chǎng)引起股價(jià)急劇下跌后，除了當(dāng)事公司簡(jiǎn)單的澄清公告，投資者并沒有得到進(jìn)一步的消息。
實(shí)施《反壟斷法》，不但要嚴(yán)格遵從相關(guān)程序規(guī)定，還需要與資本市場(chǎng)的相關(guān)制度及要求進(jìn)行銜接。否則，旨在保護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的法律，反而會(huì)扭曲資本市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)行為。
對(duì)電信業(yè)不宜搞強(qiáng)行反壟斷調(diào)查應(yīng)注意與監(jiān)管制度銜接
在競(jìng)爭(zhēng)法理論和實(shí)踐中，反壟斷和監(jiān)管并不是矛盾體。美國1984年對(duì)AT&T進(jìn)行分拆的《最后判決修正案》(MFJ)雖然將競(jìng)爭(zhēng)引入電信領(lǐng)域，但在本地通話業(yè)務(wù)領(lǐng)域卻維持了地方貝爾公司的壟斷地位。為了不讓地方貝爾公司的壟斷延伸到已經(jīng)開放的電信市場(chǎng)，不得不通過美國聯(lián)邦通信委員會(huì)繼續(xù)對(duì)地方貝爾公司進(jìn)行監(jiān)管。在這里，電信監(jiān)管從來就是反壟斷實(shí)施的一種形式。 上一頁1 23 下一頁
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本文標(biāo)題：《反壟斷法》需要利齒更需要慧眼
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