“此次德勤上海遭遇的問題，涉及到中美兩國(guó)法律體系之間的沖突。”郝勇表示，“通俗地說(shuō)，美國(guó)法律管得較寬。”
他認(rèn)為，美國(guó)證券交易監(jiān)管法律體系認(rèn)為自己要保護(hù)的是美國(guó)投資人以及其他美國(guó)公民，從某種意義上說(shuō)是“屬人原則”，只要涉及到所要保護(hù)的對(duì)象，即便他們不在美國(guó)本土也是一樣。相比之下，中國(guó)的法律基本是屬地原則，只對(duì)本地的會(huì)計(jì)師所有管轄權(quán)力。
Scott Friestad則強(qiáng)調(diào)：“我們只關(guān)注美國(guó)法律。（德勤上海）在美國(guó)（PCAOB）注冊(cè)，就必須要遵守這邊的法律，但顯然他們沒有做到。”
中概股的新信任危機(jī)
雙方法律沖突導(dǎo)致的取證困難，是對(duì)中國(guó)概念股的又一波打擊。
盡管SEC對(duì)即將到來(lái)的訴訟很有信心，但郝勇指出，由于中美兩國(guó)之間缺乏相互執(zhí)行判決的有關(guān)雙邊協(xié)議，因此即便法院對(duì)案件有所判決，最終仍可能無(wú)法執(zhí)行。
而唯一可能受到SEC管轄的德勤美國(guó)總部，卻因?yàn)楹偷虑谏虾Ｊ窍嗷オ?dú)立的法人實(shí)體，暫時(shí)不會(huì)受到任何制裁。
Scott Friestad向記者強(qiáng)調(diào)，因?yàn)樵谶@個(gè)具體的案子中，德勤上海是為被調(diào)查公司提供審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告的事務(wù)所，是唯一的被告。
“國(guó)際性的大型會(huì)計(jì)師事務(wù)所在各個(gè)國(guó)家注冊(cè)各自獨(dú)立的法人實(shí)體，相互之間在法律上沒有聯(lián)系，部分也是為了應(yīng)對(duì)和規(guī)避這樣的問題，但投資人卻會(huì)因?yàn)樗麄兪褂猛粋�(gè)品牌而被誤導(dǎo)。”郝勇說(shuō)。
這使得美國(guó)投資人對(duì)在華四大會(huì)計(jì)師所的信任度又一次降低，連帶對(duì)由他們審計(jì)的上市公司信任度大打折扣。“不過（中國(guó)概念股）以前情況也不好，現(xiàn)在也不會(huì)再糟糕到哪里去。”郝勇表示。
目前看來(lái)，解決取證問題的可行途徑之一，是雙方達(dá)成跨國(guó)審計(jì)監(jiān)管合作協(xié)議。
去年7月，SEC與PCAOB曾經(jīng)與中國(guó)財(cái)政部及證監(jiān)會(huì)進(jìn)行過有關(guān)審計(jì)跨境監(jiān)管的會(huì)談。雙方協(xié)商的重點(diǎn)，是如何解決美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)無(wú)法對(duì)中國(guó)赴美上市企業(yè)及其審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管的問題，同時(shí)討論美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)引導(dǎo)中國(guó)審計(jì)師及事務(wù)所進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)審查的可行性。
PCAOB主席James R.Doty在當(dāng)年10月公開表示，如果不能夠與中國(guó)有關(guān)部門達(dá)成協(xié)議，那么將考慮使用美國(guó)國(guó)會(huì)賦予他們的手段來(lái)保護(hù)美國(guó)投資者。
上海證券交易所副總經(jīng)理周勤業(yè)曾表示，按照中國(guó)的檔案法和保密法，我們目前不能接受跨境檢查。
此后，美國(guó)方面不斷向中方施壓，而就在5月9日SEC起訴德勤上海的前一日，James Doty又樂觀表示，其與中國(guó)證監(jiān)會(huì)和財(cái)政部的對(duì)話取得了進(jìn)展，中方已經(jīng)同意美方派員觀察中方對(duì)會(huì)計(jì)師所的監(jiān)管行動(dòng)。
5月9日公布的美聯(lián)儲(chǔ)聲明中提出：“中美監(jiān)管部門對(duì)于在上市企業(yè)的審計(jì)監(jiān)管方面加強(qiáng)跨境合作，正在持續(xù)討論中，美聯(lián)儲(chǔ)理事會(huì)期待此類合作談判及時(shí)開展。”
對(duì)比之下，中國(guó)銀行業(yè)的跨國(guó)監(jiān)管合作走得更早。目前，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)已經(jīng)和至少25個(gè)國(guó)家建立了跨國(guó)銀行監(jiān)管合作關(guān)系。
美聯(lián)儲(chǔ)9日在宣布批準(zhǔn)工行以及中投、匯金買下美國(guó)東亞銀行80%股權(quán)的聲明附件中特意指出，目前沒有證據(jù)證明中國(guó)銀行業(yè)的會(huì)計(jì)和審計(jì)事務(wù)不值得信賴，同時(shí)指出，針對(duì)四大會(huì)計(jì)師所的質(zhì)疑不應(yīng)當(dāng)超出具體的案件范疇。
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【法律差異 中美跨境審計(jì)談判撲朔迷離】
5月10日據(jù)財(cái)新網(wǎng)報(bào)道，美國(guó)上市公司監(jiān)管委員會(huì)（PCAOB）主席多迪8日表示，美方與中國(guó)證監(jiān)會(huì)和財(cái)政部的對(duì)話取得了進(jìn)展，中方同意美方派人觀察中國(guó)對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的監(jiān)管行動(dòng)。
本報(bào)記者10日多次嘗試聯(lián)系證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部發(fā)言人，在截稿前沒有取得聯(lián)系，未能證實(shí)以上消息。但一位不愿透露姓名的證監(jiān)會(huì)人員向本報(bào)記者表示，他并沒有聽說(shuō)中美審計(jì)監(jiān)管有上述進(jìn)展。
“至今沒有美國(guó)證監(jiān)會(huì)人員來(lái)參與中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)中國(guó)公司或會(huì)計(jì)師事務(wù)所的監(jiān)管行為。”該不愿透露姓名的證監(jiān)會(huì)人士向本報(bào)記者表示。
中美跨境審計(jì)合作談判從去年正式開啟，截至目前還未有具體成型的協(xié)議出臺(tái)。而SEC在5月9日對(duì)德勤華永會(huì)計(jì)師事務(wù)所（Deloitte Touche Tohmatsu CPA Ltd。，以下簡(jiǎn)稱“德勤上海”）的起訴，預(yù)示著現(xiàn)實(shí)的沖突正在進(jìn)一步惡化，再一次凸現(xiàn)了審計(jì)合作談判的緊要性。
德勤上海北京時(shí)間10日發(fā)布聲明稱，美國(guó)證券交易委員會(huì)（簡(jiǎn)稱“美國(guó)證交會(huì)”）采取最新行動(dòng)的原因，僅僅在于中美兩國(guó)法律存在的沖突與差異。“此次美國(guó)證交會(huì)的訴訟背后帶出的是整個(gè)行業(yè)的問題，并不只限于德勤華永。”
前述證監(jiān)會(huì)人士向本報(bào)記者透露，近期中國(guó)證監(jiān)會(huì)將召集全球各國(guó)證監(jiān)會(huì)來(lái)華。
法律差異 中美跨境審計(jì)談判撲朔迷離
美國(guó)2002年《薩班斯奧克斯利法案》（Sarbanes-Oxley Act）要求，承擔(dān)在美上市公司審計(jì)業(yè)務(wù)的事務(wù)所，必須定期向PCAOB報(bào)送年審報(bào)告，接受日常檢查和特別調(diào)查。
而9日對(duì)德勤的起訴是SEC第一次以未能遵守該法案第106條的規(guī)定為由，向一家總部不在美國(guó)的海外會(huì)計(jì)事務(wù)所發(fā)起強(qiáng)制訴訟。
上海國(guó)際問題研究所世界經(jīng)濟(jì)研究所薛磊向本報(bào)記者表示，美國(guó)的法律和美國(guó)證監(jiān)會(huì)的屬性，決定了美國(guó)證交會(huì)此次的起訴符合美國(guó)法律規(guī)定。
薛磊表示，美國(guó)所適用的英美法系對(duì)管轄權(quán)的規(guī)定比較寬泛，行為所產(chǎn)生效果在美國(guó)境內(nèi)即可以接受美國(guó)的管轄。同時(shí)，美國(guó)證交會(huì)是準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)，可以在其自身業(yè)務(wù)范圍內(nèi)作出如要求企業(yè)退市等的一系列裁決。
然而，德勤中國(guó)發(fā)布聲明稱，“根據(jù)中國(guó)法律及中國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的具體規(guī)定，未經(jīng)中國(guó)政府許可，中國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所不得直接向任何外國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供文件。”
上海證券交易所副總經(jīng)理周勤業(yè)曾表示，按照中國(guó)的《檔案法》和《保密法》，我們目前不能接受跨境檢查。這件事情是需要談判的。
薛磊表示，中國(guó)包括《檔案法》、《保密法》和《國(guó)家機(jī)密法》在內(nèi)的法條對(duì)于國(guó)家機(jī)密的定義比較寬泛，一些關(guān)鍵的商業(yè)機(jī)密也可以判定為國(guó)家機(jī)密。
某不愿透露姓名的四大工作人員向本報(bào)記者表示，“四大工作人員在接受所有央企項(xiàng)目前，都要與該公司簽定詳細(xì)的保密協(xié)議，而該保密協(xié)議受到中國(guó)法律的保護(hù)。”
該工作人員表示，除去央企，任何涉及到如通訊等的敏感行業(yè)的企業(yè)，也會(huì)要求簽署相同的保密協(xié)議，而這些公司很有可能在美國(guó)上市，出現(xiàn)與美國(guó)監(jiān)管規(guī)則的沖突。
“要么違反中國(guó)法律，要么違反SEC規(guī)則，可以看出中美的法律在此具有明顯重疊和沖突，只有監(jiān)管層的協(xié)調(diào)合作才能解決。”薛磊告訴本報(bào)記者。
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